2020-05-21
一、公章的法律属性
公章是指机关、团体、企事业单位使用的印章。狭义的说，就是仅仅标示机关、团团体、企事业单位名称的章。象公司的财务专用章、合同专用章虽然也是标示单位名称，但是还有其他词语，或表明使用的的特定场合或者特定用途，不是狭义的公章，而是广义的公章。当然，从李国庆的微博看，他是拿走了企业几十个公章，而狭义的企业公章一般一个公司是一枚，除非企业自行雕刻多枚。
对于印章本身的规定，国务院在1999年颁布了一个《关于国家行政机关和企业事业单位社会团体印章的规定》，至今这个文件没有被废止。这个规定对于印章的样式进行了规定，也规定了其他专用章可以单独批批准后刻制。当然，这个规定是行政管理的规定，而随着外资企业和民营企业的兴起，印章的样式也不是完全按照这一规定执行。比如好多中外合资企业的印章是椭圆形，如果按照印章规定的要求，属于不规范的印章。
那么，在民商事活动中，印章的效力如何？《民法总则》第165条规定：“委托代理授权采用书面形式的，授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期间，并由被代理人签名或者盖章。”《合同法》第32条规定：“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”第35条规定：“当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。”《民事诉讼法》第59条规定：“委托他人代为诉讼，必须向人民法院提交由委托人签名或者盖章的授权委托书。”最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第65条规定；“借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的，出借单位和借用人为共同诉讼人。”
通过这些规定，可以看出，公章的对外使用是构成法人的对外意思表示，对内公章本身是公司代表权的象征。
二、没有公章，企业经营就停滞？
既然公章对外可以代表公司，加盖公章作为公司意思表示的外在表现。那么，抢夺完公章，企业经营是否就不能继续呢？如果这么认为，就图样图森破了。
《民法总则》第61条规定：“依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。”《公司法》第13条规定：“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。”《民法总则》第161条规定：“民事主体可以通过代理人实施民事法律行为。”《合同法》第9条规定：“当事人依法可以委托代理人订立合同。”
这些规定，都明确了法定代表人才是真正的关键。法定代表人才是真正代表公司对外决策的人员。即使公章不存在，法定代表人也可以作为企业对外意思表示的人员，来实施企业的经营行为。司法实践中，在股东发生纠纷的情况下，即使公章不在法定代表人处，法定代表人签字也能参加诉讼活动。
从行政管理层面，对于公章管理，从中央层面没有一个统一的管理办法，因此都是各地自行制定规定，对于刻字印章行业的特种行业进行治安管理。对于企业刻制公章，是作为行业管理的一部份。随着市场经济的推进，公安机关对于公章的管控也在放松，体现了中央“放、管、服”的精神。随着比如，扬州市公安局《关于进一步加强公章刻制业治安管理工作的通知》（扬公局〔2018〕232号）这一文件中，明确了刻制公章的情形：1）新刻；2）重刻（更名、损坏、更换）；3）补刻；4）增刻。按照类似规定，即使公章被抢夺，法定代表人随时可以补刻，或者增刻，根本不受限制。
所以抢公章，根本抢不到权。
三、为何要抢
记得网上有位高人有个顺口溜，总结了他的人生经验：“不为口号去献身，不对婊子动真心，见了领导要服小，遇事先把水搅浑。”可以说，这个抢公章，就属于遇事先把水搅浑。
从现有证据分析，因为股权登记在俞渝名下，李不是股东。股权不同于普通夫共同财产，在没有分割前，没有登记的配偶一方没有参与经营管理的权利。因此李的托词根本不成立，具体分析见快马一脚的微信文章。对于执业律师而言，这个应该是基本常识。李抢公章，四个大汉种，据说有律师随行。律师不可能不懂，李并不是股东，不能直接插手经营，抢公章在法律上也没多大意义。但是为何还是要行动？笔者和其他同行分析，也结合自己以往的经验，可以判断，就是把水搅浑，掀起战火。公司股东争夺控制权，不仅仅是法律战，也可能是舆论战，心理战，经济战，实际是总体战。
同行提出，更有可能，李已经对抢公章的法律后果进行了精确计算。李进入公司，不存在违法。因为中国的法律对于擅自进入他人公司并没有特别限制，只有扰乱了经营秩序，才可能受治安处罚，只有很严重的情形，才可能涉及寻衅滋事的刑罚处罚。抢夺公章，如果对方缴械投降，那更没问题。如果对方反抗，也不构成正当防卫，如果导致抢夺方受伤，还要承担责任。即使抢夺方暂时限制保管人的人身自由，如果时间短暂，肯定不会触犯刑法规定的非法拘禁，可能连治安处罚都达不到。既然，成本这么低，又可以从心理上，舆论上打击对手，为何不抢？同行的这一分析，看来还是有一定的道理。不过这个情形，如果在美国，就反过来了。未经他人同意，进入他人的地方，构成民法上的非法入侵（trespass）,如果对方制止后还是要进入，就构成刑法上的非法入侵。如果要强行抢夺，危及人身的话，更可能构成刑事攻击（assault）和抢劫（robbery），违法成本很高。甚至如果公司雇佣有持枪保安的话，可以使用致命武力，作为正当防卫。
结合中国的实践经验，在股东争夺控制权的过程中，抢夺公章、账册往往是战斗的序曲。这种行为，可能是中国传统中印玺作为权力象征的迷思，更是主动进攻态度的彰示，也有故意发布文件，搅乱公司经营的考虑，最主要的是违法成本低。但是，也正如本文分析的，公章并不等于公司控制权。真正的控制权不在于公章，而在于股东会和董事会，在于在公司治理中杀出一条路。
