疫情期间劳动用工风险提示及劳动争议解决若干问题

2020-06-01

王莹莹律师

1、风险提示：劳动者应当如实陈述与新冠肺炎疫情有关情况，自觉配合接受检疫、强制隔离或者治疗。提示主体：劳动者。

提示依据：《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条规定，故意传播突发传染病病原体，危害公共安全的，依照刑法第一百一十四条、第一百一十五条第一款的规定，按照以危险方法危害公共安全罪定罪处罚。患有突发传染病或者疑似突发传染病而拒绝接受检疫、强制隔离或者治疗，过失造成传染病传播，情节严重，危害公共安全的，依照刑法第一百一十五条第二款的规定，按照过失以危险方法危害公共安全罪定罪处罚。《传染病防治法》第七十七条之规定，单位和个人违反本法规定，导致传染病传播、流行，给他人人身、财产造成损害的，应当依法承担民事责任。《中华人民共和国劳动合同法》第八条规定，用人单位有权了解与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应当如实说明。据此，劳动者故意隐瞒来自重点疫情地区、前往过重点疫情地区、与病例人员密切接触的或者劳动者患有或者疑似患有新冠肺炎，故意隐瞒病情，拒绝接受检疫、强制隔离或者治疗的，构成严重违反用人单位的规章制度的或被依法追究刑事责任的，依据《劳动合同法》第三十九条之规定，用人单位均可以与其解除劳动合同，而无需支付经济补偿金。

2、风险提示：用人单位应主动为在疫情防控期间坚守岗位的劳动者提供劳动防护用品。提示主体：用人单位。

提示依据：《劳动法》第五十四条规定，用人单位必须为劳动者提供符合国家规定的劳动安全卫生条件和必要的劳动防护用品。用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护的，依据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。人力资源社会保障部、全国总工会、中国企业联合会/中国企业家协会、全国工商联《关于做好新型冠状病毒感染肺炎疫情防控期间稳定劳动关系支持企业复工复产的意见》中明确：“对符合规定的复工企业，要指导企业提供必要的防疫保护和劳动保护措施，积极动员职工返岗”。疫情防控期间，坚守工作岗位的劳动者，用人单位应当为劳动者配备口罩等劳动防护用品，并严格进行日常体温监测，依法依规履行用人单位应承担的法律责任与社会责任，切实保障劳动者的生命健康安全。

3、风险提示：因疫情防控需要而进行隔离、在家灵活办公、企业停工停产等期间，用人单位应当依据不同情况保障劳动者的劳动报酬权利。提示主体：用人单位。

提示依据：《传染病防治法》第四十一条第二款规定，在隔离期间，实施隔离措施的人民政府应当对被隔离人员提供生活保障；被隔离人员有工作单位的，所在单位不得停止支付其隔离期间的工作报酬。2020年1月24日，人力资源社会保障部办公厅发出《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》（人社厅发明电［2020］５号），载明“一、对新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者在其隔离治疗期间或医学观察期间以及因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动的企业职工，企业应当支付职工在此期间的工作报酬”。2020年1月27日，江苏省人力资源和社会保障厅关于转发《人力资源社会保障部办公厅<关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知>的通知》（苏人社明电〔2020〕5号）载明，“鼓励受疫情影响的企业采取集中工作、集中休息方式保持正常生产经营。要及时妥善解决疫情防控期间的职工合理诉求，维护职工合法权益。人社厅发明电〔2020〕5号文件提及的生活费标准按不低于当地最低工资标准的80%执行”。针对企业因疫情防控而停产停工的，《江苏工资支付条例》第二十八条规定对依法被列为甲类传染病或者采取甲类传染病控制措施的疑似病人或者其密切接触者，经隔离观察排除是病人或疑似病人的，其隔离观察期间，用人单位视同劳动者提供正常劳动并支付其工资。第三十一条规定，“用人单位非因劳动者原因停工、停业、歇业的，在劳动者一个工资支付周期内的，应当视同劳动者提供正常劳动支付其工资；超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费。国家另有规定的从其规定。”故因疫情防控需要而进行隔离、在家灵活办公、企业停工停产等期间，并未免除用人单位支付工资或基本生活费的法定义务。对企业与职工协商优先使用带薪年休假等各类假的，按相关休假的规定支付工资；对企业要求职工通过远程办公等形式提供正常劳动的，依法支付工资。符合规定不受延迟复工命令限制的企业，在此期间安排职工工作的，应当依法支付职工工资。依据《劳动合同法》第八十五条之规定，未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的，由劳动行政部门责令限期支付；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。此外，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，依据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定，劳动者可以提出解除劳动合同，用人单位应当支付补偿金。

4、风险提示：用人单位不得随意解除或终止与隔离治疗、医学观察期间等劳动者的劳动合同。提示主体：用人单位。

提示依据：2020年1月24日人力资源社会保障部办公厅发出《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》（人社厅发明电［2020］５号），载明“对新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者在其隔离治疗期间或医学观察期间以及因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动的企业职工，企业应当支付职工在此期间的工作报酬，并不得依据劳动合同法第四十条、四十一条与职工解除劳动合同。在此期间，劳动合同到期的，分别顺延至职工医疗期期满、医学观察期期满、隔离期期满或者政府采取的紧急措施结束。”此外，上述职工无法正常提供劳动系因病休或执行隔离措施所致，履行了合理告知义务后有别于旷工行为，故并不属于劳动合同法第三十九条中严重违反用人单位规章制度的情形，用人单位不得据此为由提出与职工解除劳动关系。用人单位违法解除或终止劳动合同的，依据《劳动合同法》第四十八条之规定，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照《劳动合同法》第八十七条规定支付赔偿金。

5、风险提示：劳动者年休假或探亲假与国家延长春节假期重合的，应按单位规章制度另行履行休假审批手续。提示主体：劳动者、用人单位。

提示依据：《职工带薪年休假条例》第三条规定，国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《国务院关于职工探亲待遇的规定》第三条规定，探亲假期是指职工与配偶、父、母团聚的时间，另外，根据实际需要给予路程假。上述假期均包括公休假日和法定节日在内。部分劳动者在春节假期放假前已履行休年休假或探亲假的审批手续，如与后续通知的延长春节假期（1月31日至2月2日）相重合，则该段期间的休假性质如何调整，劳动者与用人单位应依据上述规定进行及时沟通处理。若劳动者原已针对春节延长假期期间休年休假，则不再计入年休假假期，劳动者的年休假权益可另行安排，但劳动者应依据用人单位的规章制度另行履行休假手续的程序。对于用人单位未安排劳动者休年假的天数，依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条之规定，用人单位应当按照日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。

6、风险提示：用人单位应按规定及时足额支付给因疫情防控不能休假的劳动者加班工资。提示主体：用人单位。

提示依据：2019年11月21日国务院办公厅发出《关于2020年部分节假日安排的通知》，决定春节期间2020年1月24日至30日放假调休；2020年1月26日国务院办公厅发出《关于延长2020年春节假期的通知》，决定延长2020年春节假期至2月2日，2月3日起正常上班；《全国年节及纪念日放假办法》第二条规定，全体公民放假的节日包括春节，放假3天(农历正月初一、初二、初三)。依据《劳动法》第四十四条第（三）项之规定，针对上述3天法定节日加班，用人单位应支付不低于工资的300%的加班费，故无法通过补休免除用人单位支付加班费的法定义务。2020年1月27日，江苏省人力资源和社会保障厅关于转发《人力资源社会保障部办公厅<关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知>的通知》（苏人社明电〔2020〕5号）载明，“根据国务院办公厅关于延长2020年春节假期的通知精神，2020年1月31日至2月2日期间因疫情防控不能休假和提前结束休假复工的职工，应根据《劳动法》规定安排补休。不能安排补休的，支付不低于本人工资的百分之二百的劳动报酬”。据此，除上述3天法定节日，其余春节假期应计入休息日，部分劳动者在休息日期间因从事疫情防控工作不能休假，用人单位应安排补休，如不能安排补休的，依据《劳动法》第四十四条第（二）项之规定，支付不低于工资的200%的加班费。依据《劳动合同法》第八十五条之规定，用人单位安排加班不支付加班费的，由劳动行政部门责令限期支付；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。此外，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，依据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定，劳动者可以提出解除劳动合同，用人单位应当支付经济补偿。

7、风险提示：因履行工作职责感染新冠肺炎的工伤职工，社会保险行政部门已开通绿色认定通道，用人单位应及时履行申报义务。提示主体：用人单位。

提示依据：《工伤保险条例》第十四条、第十五条分别对应当认定为工伤及视同工伤的情形作出规定，疫情防控期间被感染新冠肺炎、符合上述情形的，用人单位应当为劳动者提起工伤认定申请。依据《工伤保险条例》第十七条之规定，所在单位应当自工伤发生之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请（遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长）。用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在工伤发生之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。2020年1月23日人力资源社会保障部、财政部、国家卫生健康委《关于因履行工作职责感染新型冠状病毒肺炎的医护及相关工作人员有关保障问题的通知》（人社部函〔2020〕11号）载明：在新型冠状病毒肺炎预防和救治工作中，医护及相关工作人员因履行工作职责，感染新型冠状病毒肺炎或因感染新型冠状病毒肺炎死亡的，应认定为工伤，依法享受工伤保险待遇。已参加工伤保险的上述工作人员发生的相关费用，由工伤保险基金和单位按工伤保险有关规定支付；未参加工伤保险的，由用人单位按照法定标准支付，财政补助单位因此发生的费用，由同级财政予以补助。江苏特别规定：对事实清楚、材料完整的，社会保险行政部门应当在受理后3日内作出工伤认定决定。社会保险经办机构对已参保并被认定为工伤的医护及相关工作人员，开辟工伤待遇支付快捷通道，将国家卫生健康委《新型冠状病毒感染的肺炎诊疗方案》所覆盖的药品和医疗服务项目临时纳入工伤保险基金支付范围，及时落实相关待遇，提供优质高效的疫情防控工伤保险服务。正处疫情防控的攻坚时期，用人单位应当主动提升对工伤职工的医学治疗与生活保障的关注程度，及时履行工伤认定的申报手续。若用人单位未依法为劳动者缴纳工伤保险，导致劳动者无法通过社会保险基金列支工伤待遇，则用人单位应当承担对劳动者工伤待遇的赔偿责任。

8、风险提示：用人单位可通过民主程序与劳动者就疫情防控期间的工资支付、工作时间、休息休假等进行协商，同舟共济抗疫情，齐心协力谋发展。提示主体：劳动者、用人单位。

提示依据：《中华人民共和国劳动合同法》第五十一条规定，企业职工一方与用人单位通过平等协商，可以就劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利等事项订立集体合同。集体合同草案应当提交职工代表大会或者全体职工讨论通过。集体合同由工会代表企业职工一方与用人单位订立；尚未建立工会的用人单位，由上级工会指导劳动者推举的代表与用人单位订立。第五十二条　规定，企业职工一方与用人单位可以订立劳动安全卫生、女职工权益保护、工资调整机制等专项集体合同。第五十三条规定，在县级以下区域内，建筑业、采矿业、餐饮服务业等行业可以由工会与企业方面代表订立行业性集体合同，或者订立区域性集体合同。第五十四条规定，集体合同订立后，应当报送劳动行政部门；劳动行政部门自收到集体合同文本之日起十五日内未提出异议的，集体合同即行生效。依法订立的集体合同对用人单位和劳动者具有约束力。行业性、区域性集体合同对当地本行业、本区域的用人单位和劳动者具有约束力。第五十五条规定，集体合同中劳动报酬和劳动条件等标准不得低于当地人民政府规定的最低标准；用人单位与劳动者订立的劳动合同中劳动报酬和劳动条件等标准不得低于集体合同规定的标准。第五十六条规定，用人单位违反集体合同，侵犯职工劳动权益的，工会可以依法要求用人单位承担责任；因履行集体合同发生争议，经协商解决不成的，工会可以依法申请仲裁、提起诉讼。2020年2月7日，人力资源社会保障部、全国总工会、中国企业联合会/中国企业家协会、全国工商联《关于做好新型冠状病毒感染肺炎疫情防控期间稳定劳动关系支持企业复工复产的意见》（人社部发〔2020〕8号），载明：（一）鼓励协商解决复工前的用工问题。对因受疫情影响职工不能按期到岗或企业不能开工生产的，要指导企业主动与职工沟通，有条件的企业可安排职工通过电话、网络等灵活的工作方式在家上班完成工作任务；对不具备远程办公条件的企业，与职工协商优先使用带薪年休假、企业自设福利假等各类假。要指导企业工会积极动员职工与企业同舟共济，在兼顾企业和劳动者双方合法权益的基础上，帮助企业尽可能减少受疫情影响带来的损失。（二）鼓励灵活安排工作时间。在疫情防控期间，为减少人员聚集，要鼓励符合规定的复工企业实施灵活用工措施，与职工协商采取错时上下班、弹性上下班等方式灵活安排工作时间。对承担政府疫情防控保障任务需要紧急加班的企业，在保障劳动者身体健康和劳动安全的前提下，指导企业与工会和职工协商，可适当延长工作时间应对紧急生产任务，依法不受延长工作时间的限制。……（四）支持协商未返岗期间的工资待遇。在受疫情影响的延迟复工或未返岗期间，对用完各类休假仍不能提供正常劳动或其他不能提供正常劳动的职工，指导企业参照国家关于停工、停产期间工资支付相关规定与职工协商，在一个工资支付周期内的按照劳动合同规定的标准支付工资；超过一个工资支付周期的按有关规定发放生活费。（五）支持困难企业协商工资待遇。对受疫情影响导致企业生产经营困难的，鼓励企业通过协商民主程序与职工协商采取调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时等方式稳定工作岗位；对暂无工资支付能力的，要引导企业与工会或职工代表协商延期支付，帮助企业减轻资金周转压力。抗击新冠肺炎疫情特殊时期，企业职工一方与用人单位通过平等协商，可以就劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利等事项订立集体合同。开展集体协商，可以简化民主程序，采取电话、视频、微信等不见面方式协商讨论，劳企双方达成共识后，通过网络等方式进行公示，由职工方代表和企业签订书面约定，待条件具备时再通过职代会等民主程序进行确认。对通过职代会等民主程序进行确认的集体合同中劳动报酬和劳动条件等标准不得低于法律法规规定的最低标准。

9、风险提示：因受疫情影响造成当事人不能在法定仲裁时效期间申请劳动争议仲裁的，仲裁时效中止。提示主体：劳动者、用人单位。

提示依据：《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。2020年1月24日人力资源社会保障部办公厅发出《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》，载明“因受疫情影响造成当事人不能在法定仲裁时效期间申请劳动人事争议仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。因受疫情影响导致劳动人事争议仲裁机构难以按法定时限审理案件的，可相应顺延审理期限。”

因受疫情影响造成当事人申请劳动仲裁时效中止、被申请人提起的时效抗辩理由不能成立的情形下，在仲裁过程中被申请人应针对实体问题进行答辩，负有举证责任的当事人应当提举证据，否则应自行承担相应的不利法律后果。

【编辑整理】王莹莹，专职律师，高级合伙人，政府法制与行政争议解决中心主任，南京市律协法律援助与社会公益专门委员会委员。