立法丨《公司法》修正案：逐句对照、修订理由

2018-11-27

《公司法》修正案：逐句对照、修订理由及意义

一、《公司法》第142条修订主要内容及逐句对照

1. 补充完善允许股份回购的情形。将现行规定中“将股份奖励给本公司职工”这一情形修改为“将股份用于员工持股计划或者股权激励”，增加“将股份用于转换上市公司发行的可转换为股票的公司债券”和“上市公司为维护公司价值及股东权益所必需”两种情形。

2. 适当简化股份回购的决策程序，提高公司持有本公司股份的数额上限，延长公司持有所回购股份的期限。规定公司因将股份用于员工持股计划或者股权激励、用于转换上市公司发行的可转换为股票的公司债券，以及上市公司为维护公司价值及股东权益所必需的，可以依照公司章程的规定或者股东大会的授权，经三分之二以上董事出席的董事会会议决议，不必经股东大会决议。因上述情形收购本公司股份的，公司合计持有的本公司股份数不得超过本公司已发行股份总额的百分之十，并应当在三年内转让或者注销。

3. 补充上市公司股份回购的规范要求。为防止上市公司滥用股份回购制度，引发操纵市场、内幕交易等利益输送行为，增加规定上市公司收购本公司股份应当依照证券法的规定履行信息披露义务，除国家另有规定外，上市公司收购本公司股份应当通过公开的集中交易方式进行。

4. 根据实际情况和需要，删去了现行公司法关于公司因奖励职工收购本公司股份，用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出的规定。

逐句对照如下：

二、修订理由及意义

股份回购，是指公司收购本公司已发行的股份，是国际通行的公司实施并购重组、优化治理结构、稳定股价的必要手段，已是资本市场的一项基础性制度安排。

我国现行《公司法》第142条规定了公司可以收购本公司股份的四种情形，即减少注册资本、与持有本公司股份的其他公司合并、将股份奖励给本公司职工，以及股东因股东大会作出的公司合并、分立决议持异议要求公司收购其股份的情形等。除股东对合并、分立持有异议的收购情形外，公司在其他情形下回购股份均应当经股东大会决议。公司回购股份用于减资的，需于十日内注销；用于公司合并或基于股东异议收购的，需于六个月内转让或者注销；用于奖励职工的，回购股份不得超过已发行股份总额的5%，且应在一年内转让给职工。

我国上市公司较少进行股份回购，股份回购制度在稳定市场、回报投资者等方面的作用未能得到有效发挥，因素较多，从制度层面看，主要有以下几个方面：

1. 回购范围较窄。现行《公司法》基于传统公司法理念，没有充分考虑上市公司回购股份的市场需求，将回购的合法事由限定于四种特定情形，不能有效发挥股份回购的市场功能和作用，无法适应资本市场稳定运行的实际需要。特别是在股市大幅下挫过程中，尽管有大量上市公司股价已经低于每股净资产，因回购情形限制，公司无法适时采取回购措施，稳定市场预期，提振市场信心。

2. 决策程序不够简便。一般情况下，我国公司回购股份必须召开股东大会，涉及各种事先通知、公告等事项和期限要求，程序规定较为复杂，特别是适应特定市场目的的股份回购，过于严格的程序要求使得上市公司难以及时把握市场机会，合理安排回购计划，降低了上市公司主动实施回购的积极性。

3. 库存股制度缺失。现行《公司法》不允许将购回股份以库存方式持有，回购股份奖励给本公司职工的也要在一年内转让，限制了股份回购的市场化功能作用发挥的必要条件和空间。从市场实践和需要看，大多数上市公司的股权激励计划从授权到行权一般都要经过至少2-3年，1年的转让时间不能满足长期激励需要。同时，注销回购股份，既影响金融机构的资本充足率，也会导致上市公司再融资时需重新发行股份，提高融资成本，挫伤公司回购股份的积极性。

境外立法对股份回购采用了更为市场化的立法思路，不少国家和地区采用了“原则允许、例外禁止”立法模式，法律限制较少。在实施程序方面，有的国家或地区为便于上市公司根据市场情况及时回购，设置了较为简单的公司决策程序。我国台湾地区“证券交易法”规定，经董事会三分之二以上董事出席及过半数董事同意，上市公司就可以在公司已发行股份总数10%的范围内回购股份。在回购后股份的处理方面，不少国家和地区建立了库存股制度，如美国各州公司法、英国公司法都允许公司将股份以库存方式持有；我国台湾地区“证券交易法”规定因转让股份给员工等原因购回的股份，公司可以持有三年，以便于有足够的时间空间实施员工持股或股权激励计划。

从境外成熟市场的立法和实践看，公司股份回购特别是上市公司股份回购已经成为资本市场的基础性制度安排。在优化资本结构、稳定公司控制权、提升公司投资价值，建立健全投资者回报机制等方面具有重要作用，特别是当市场出现短期非理性下跌，股价普遍被低估时，通过实施回购计划提升每股价值，促进增量资金入市，有利于为股价稳定提供强力支撑，向市场释放正面信号，减少市场恐慌情绪，维护市场稳定健康发展。如1987年美国股灾发生后，约有650家公司宣布回购本公司股票，加上此前已宣布回购的350家公司的持续回购行为，提振了市场信心，对稳定股市起到了重要作用。1997年亚洲金融危机期间，我国台湾地区为维护证券市场稳定，以紧急修改“证券交易法”的方式，规定受市场影响导致股价非正常下跌的上市公司可以回购股份。 

因此，在总结实践经验、借鉴国外有益做法的基础上，对公司法有关股份回购的规定进行修改完善，充分发挥股份回购制度在优化资本结构、为促进公司建立长效激励机制、稳定公司控制权、提升公司投资价值、提升上市公司质量、建立健全投资者回报机制，特别是为当前形势下稳定资本市场预期等，提供有力的法律支撑，十分必要。

此次修订进一步夯实和完善了资本市场基础性制度，为促进资本市场稳定健康发展提供了有力法律支持，意义重大：

一是有助于提升上市公司质量。《修改决定》允许公司选择适当时机回购本公司股份，将进一步提升上市公司调整股权结构和管理风险的能力，提高上市公司的整体质量和投资价值，推动公司治理体系建设和治理能力现代化。

二是有助于健全金融资本管理体制，深化金融改革。《修改决定》通过增加回购情形，为公司实施股权激励或者员工持股计划以及发行可转债提供股份来源，既有利于上市金融企业建立长效激励机制，形成资本所有者和劳动者的利益共同体，提高企业资本运营效益，提升投资者回报能力；也有利于增强可转债品种的便利性，拓展公司融资渠道，改善公司资本结构，完善资本市场功能，进一步提升资本市场服务实体经济的能力。

三是有助于维护广大中小投资者权益，促进资本市场持续稳定健康发展。完善股份回购制度，增加股份回购情形，允许上市公司为维护公司整体价值及广大中小投资者股东权益进行股份回购，有利于增厚每股净资产，夯实估值的资产基础，健全资本市场内生稳定机制，促进资本市场整体平稳运行。

对A股的意义：

最近全球金融市场不太平，牛市之王美股在连续大跌，这对全球的冲击是无比残酷的，在这样的压力下，我们管理层连续出招，而今天最大的招数就是公司法的修改。

修改后的公司法，允许股份回购的情形增加到六种：（一）减少公司注册资本；（二）与持有本公司股份的其他公司合并；（三）将股份用于员工持股计划或者股权激励；（四）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份；（五）将股份用于转换上市公司发行的可转换为股票的公司债券；（六）上市公司为维护公司价值及股东权益所必需。

这给A股市场带来的是最直接的资金流入，截至2018年中报，全部A股现金及等价物总额达26.15万亿。如果这些资金有5%回购，那么将会带来上万亿资金，这对A股来说绝对是一大笔最为猛烈和直接的购买资金，他们对自身股票的维护比其它投资者更加的迫切。

所以说，面对全球金融市场的动荡，也许到了风水轮流转的时候了，我们大胆畅想一下，如果美股A股走出相反的走势，那么全球的资金会流行何处，更何况当前A股已经通过各种国际指数和各种港股通、沪伦通、中日通等打开了国际资金的进出之门。  

在寒风凛冽的全球金融市场，A股正在走出泥沼，走出自己的独特之路。